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王卫洲律师以案说法系列——
政府核发作国有土地使用权批准文件(核发拆迁许可证一要件)是否可以不经出让、划拨
2010年xx市城投公司，因事实对xx路拆迁，向市房管局申请核发拆迁许可证，并提交了拆迁许可的五大要件——“建设项目批准文件，国有土地使用权批准文件…….”。其中国有土地使用权批准文件名称为“《xx市政府关于同意xx市建设投资发展有限公司申请前期拆迁用地的批复》”，市政府作出的该批复未经划拨和出让供地。Xx路被拆迁户不服向该市上级政府申请行政复议。
Xx拆迁户认为：xx市政府批准使用土地未经出让或划拨法定程序、不具备供地方案属于违法行为。
Xx市政府认为：《xx市政府关于同意xx市建设投资发展有限公司申请前期拆迁用地的批复》只是容许xx市城投公司前期拆迁用地，不容许进行实质性建设，并不是具体项目的使用土地，无需经过这样的程序。

律师观点：
第一方面、本案中xx市政府所批复的用地行为属于具体建设项目用地，依法应当办理按照《土地管理法实施条例》《建设用地审查报批管理办法》规定的程序办理。
本案中xx市政府在答辩中称涉案具体行政行为“只是列入整治工程范围内的国有土地上房屋组织拆迁工作，而不是具体建设项目土地供应批准文件”因此xx市政府认为不需要按照土地管理法实施条例第二十二条规定的程序办理，这种说法是不符合客观事实，同时不符合法律规定的。
从事实情况来分析：
因为本案中xx市投资发展有限公司所实施的行为从整体上属于一个建设项目的开发建设，在其建设用地规划许可证上清晰的记载“用地性质：道路、绿化、景观、商业住宅用地”“建设规模：约一十一万平方米”，很明显看出该建设项目并不是仅仅对房屋组织拆迁，而是要使用土地进行开发建设。
xx市发展和改革委员会审批的项目建议书所依据的xx市投资发展有限公司的申请，亦说明“房屋建筑面积约为一十一万平方米”， 建设规模：约一十一万平方米，房屋建筑面积约为一十一万平方米可以看出东塔广场景区环境整治实际上所有建设就是房屋建设，实际上述属于商业住宅用地。
同时xx市投资发展有限公司的行为也说明该建设项目属于用地开发建设，xx市建设工程施工招标预审文件，说明在涉案土地上要建设“东塔广场及馆驿路建设工程”并公开进行招标。开发建设工期时间为“2011年1月28日开工，2012年4月28日竣工”。（主持人及各位参会人员，按照这样的设计，本案涉案具体建设项目在拆迁期限结束后，将立即组织开工建设；如果按照xx市政府的说法，那么在拆迁结束之后应当再办理规划、用地的审批手续，可是xx市城投公司的开工预算上在拆迁期限结束之后就开工建设，显然将没有时间办理。事实情况与xx市政府的说法明显相悖）这可以明显的判断出，xx市投资发展有限公司是将涉案土地用于开发建设而并不是仅仅组织拆迁。
从法律角度来分析：
1、《城市房屋拆迁管理条例》之所以规定核发拆迁许可证的五大要件，是为了保障房屋拆迁之后能够确保具体建设项目土地的开发利用和投资建设。其中建设项目批准文件，属于项目单位实施建设项目的批准和核准的文件；建设用地规划可证，是项目单位规划和使用土地的法律凭证和许可手续；法律作出这样的规定，其目的是为了确定进行拆迁之前确确实实存在进行开发建设的项目，并要对拆迁后的土地进行开发建设，所以在拆迁之前，要将建设和用地的手续办理齐全，所以才需要办理国有土地使用权批准文件作为核发拆迁许可证的要件。而按照xx市政府xx市人民政府的观点，就是拆迁人尚不具备使用土地开发建设的权利，仅仅是对房屋进行拆迁。拆迁之后可不可以实施建设用地规划许可和项目建议书中的项目开发建设尚不能确定，明显与“用地性质：道路、绿化、景观、商业住宅用地”“建设规模：约一十一万平方米”，等批准内容相悖。显然这种用地批准文件只是为了凑齐核发拆迁许可证的条件而做出，他不是合法的用地批准文件。
2、《中华人民共和国土地管理法》和其实施条例，以及其他所有的相关法律法规中，法律认可的国有土地使用权批准文件为经出让或划拨之后办理的《建设用地用地批准书》，取得国有土地使用权也只有通过出让或者划拨的形式方可，xx市政府给予xx市投资发展有限公司土地使用权的形式应当是属于划拨的形式，其应当遵守划拨土地的相关法律规定。
3、xx市政府提供的证据《建设用地规划许可证》所依据的法律为《中华人民共和国城乡规划法》第37、38条，这两条中第37条适用于在城市、镇规划区内以划拨方式提供国有土地使用权的建设项目，38条适用于以“在城市、镇规划区内以出让方式提供国有土地使用权的建设项目”，而按照我国法律的规定，无论以出让还是划拨取得的国有土地使用权，都有既定的程序和要求。出让形式取得的国有土地使用权应当签订国有土地使用权出让合同之后办理建设用地批准书；划拨形式应当经《划拨土地决定书》之后核发《建设用地批准书》。
第二方面、xx市政府作出的用地批复违反了法定的程序、不具备法定要件，严重违法。

《建设用地审查报批管理办法》第二十一条规定“以有偿使用方式提供国有土地使用权的，由市、县人民政府土地行 政主管部门与土地使用者签订土地有偿使用合同，并 向建设单位颁发《建设用地批准书》。土地使用者缴纳土地有偿使用费后，依照规定办理土地登记。”
“以划拨方式提供国有土地使用权的，由市、县人民政府土地行政主管部门向建设单位颁发《国有土地划拨决定书》和《建设用地批准书》，依照规定办理土地登记。《国有土地划拨决定书》应当包括划拨土地面积、土地用途、土地使用条件等内容。建设项目施工期间，建设单位应当将《建设用地批准书》公示于施工现场。”

根据本代理意见第二项的陈述，取得国有土地使用权分为出让和划拨两种，应当按照法律规定的程序办理。此外《土地管理法实施条例》20、22、23条对各种需要使用土地的情形作出比较具体和详细的规定，
《土地管理法实施条例》第二十条在土地利用总体规划确定的城市建设用地范围内，为实施城市规划占用土地的，按照下列规定办理：
（一）市、县人民政府按照土地利用年度计划拟订农用地转用方案、补充耕地方案、征用土地方案，分批次逐级上报有批准权的人民政府。
（二）有批准权的人民政府土地行政主管部门对农用地转用方案、补充耕地方案、证用土地方案进行审查，提出审查意见，报有批准权的人民政府批准；其中，补充耕地方案由批准农用地转用方案的人民政府在批准农用地转用方案时一并批准。
（三）农用地转用方案、补充耕地方案、征用土地方案经批准后，由市、县人民政府组织实施，按具体建设项目分别供地。
在土地利用总体规划确定的村庄、集镇建设用地范围内，为实施村庄、集镇规划占用土地的，由市、县人民政府拟订农用地转用方案、补充耕地方案，依照前款规定的程序办理。

第二十二条具体建设项目需要占用土地利用总体规划确定的城市建设用地范围内的国有建设用地的，按照下列规定办理：
（一）建设项目可行性研究论证时，由土地行政主管部门对建设项目用地有关事项进行审查，提出建设项目用地预审报告；可行性研究报告报批时，必须附具土地行政主管部门出具的建设项目用地预审报告。
（二）建设单位持建设项目的有关批准文件，向市、县人民政府土地行政主管部门提出建设用地申请，由市、县人民政府土地行政主管部门审查，拟汀供地方案，报市、县人民政府批准；需要上级人民政府批准的；应当报上级人民政府批准。
（三）供地方案经批准后，由市、县人民政府向建设单位颁发建设用地批准书。有偿使用国有土地的，由市、县人民政府土地行政主管部门与土地使用者签订国有土地有偿使用合同；划拨使用国有土地的，由市、县人民政府土地行政主管部门向土地使用者核发国有土地划拨决定书。
（四）土地使用者应当依法申请土地登记。
通过招标、拍卖方式提供国有建设用地使用权的，由市、县人民政府土地行政主管部门会同有关部门拟汀方案，报市、县人民政府批准后，由市、县人民政府土地行政主管部门组织实施，并与土地使用者签订土地有偿使用合同。土地使用者应当依法申请土地登记。

上述法律分别规定了实施城市规划用地和具体建设项目用地的程序和要求，实施城市规划用地的经批准后，应当再按具体建设项目分别供地。本案中xx市政府批准xx市投资发展有限公司用地完全违反了上述法律的规定，不具备经批准的可行性研究报告；没有编制供地方案；也没有采取建设单位颁发建设用地批准书的程序，而是采取了完全没有法律依据和规定的所谓批复，并称这种批复用地不属于具体项目用地，不适用于土地管理法实施条例第二十二条，这完全属于对自己违反行为的开脱，明显违反上述法律规定。

第三方面、xx市政府所作的用地批复没有任何的法律依据,依法应予撤销。
1、依法应当视为xx市政府做出具体行政行为没有法律依据。
《中华人民共和国行政复议法》第二十三条规定“……xx市政府应当自收到申请书副本或者申请笔录复印件之日起十日内，提出书面答复，并提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料。……”
本案中，截至今日xx市政府还没有提供其做出具体行政行为所依据的法律法规，按照xx市政府不按照行政复议法第二十八条第四项的规定“行政机关没有按照本法第二十三条的规定提出书面答复、提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料的，视为该具体行政行为没有证据、依据，决定撤销该具体行政行为。”
事实清楚，法律规定明确，请求复议机关依法撤销xx市政府做出的《市政府关于同意xx市建设投资发展有限公司申请前期拆迁用地的批复》。

2、事实上，xx市政府做出的涉案具体行政行为确属没有法律依据。
按照《土地管理法》《土地管理法实施条例》《城市房地产管理办法》的规定，取得土地使用权只有通过出让或者划拨两种形式；出让取得土地的只能通过招标、拍卖、挂牌、协议的方式。而xx市政府批准xx市建设投资发展有限公司使用土地不属于法律规定任何一种形式；其土地使用权批准文件内容也不同于法律规定的形式；并且将本次用地定义为组织拆迁用地，不属于具体项目用地，这更是闻所未闻的说法和观点，我们提出的xx市政府违反土地管理法实施条例，xx市政府称自己的行为属于组织拆迁用地、不属于具体项目供应批准文件，不适用该条法律，在此我们想了解，xx市政府作出用地批准文件适用的是什么样的法律？通过的是什么样的程序？这部法律有什么样的要求?
行政机关属于执法机关，其一切行为都应当符合法律、有法律依据，即行政机关要依法行政，其行为要有法可依、有法必依。可是xx市政府做出了法律之外的行为。按照xx市政府的观点这种行为不受任何法律的约束。这显然属于权力超出法律之外、凌驾于法律之上的行为， 是严重的错误行为。
综上，通过以上四方面深入的分析，xx市政府作出的该用地批复严重的违法，极大的侵害了xx路被拆迁户的合法权益。如果纵容这样的行政行为存在将严重损害法律的权威，破坏我国法治建设，对于社会、对国家造成严重的侵害，故本代理人请求复议机关本着行政复议法有错必纠的原则，依法予以撤销涉案具体行政行为。
代理人：王卫洲
2011年2月21日
河南省人民政府


河南省人民政府令河南省科学技术奖励办法（第５７号）



　　现发布《河南省科学技术奖励办法》，自发布之日起施行。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　省长　李克强
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二０００年七月十八日
　　　　　　　　　　　　　　第一章　总则
　第一条　为了奖励在科学技术进步活动中做出突出贡献的公民、组织，调动科技工作者的积极性和创造性，加速我省科学技术事业的发展，依照《国家科学技术奖励条例》，结合我省实际，制定本办法。
　第二条　省人民政府设立河南省科学技术奖。河南省科学技术奖包括：省科学技术杰出贡献奖、省科学技术进步奖和省科学技术合作奖。
　　省科学技术杰出贡献奖奖励在我省做出卓越贡献的科技工作者。
　　省科学技术进步奖主要奖励在技术发明、技术开发、重大工程建设、科学技术成果推广转化、高新技术产业化、社会公益、软科学研究中取得显著经济效益或者社会效益的科技项目，适当奖励基础研究、应用基础研究的优秀科技项目。
　　省科学技术合作奖奖励对我省科学技术事业做出重要贡献的外国人或者外国组织。
　第三条　科学技术奖励贯彻尊重知识、尊重人才的方针。
　第四条　为了维护科学技术奖励的严肃性，省科学技术奖的申报、推荐、评审、授予，实行公开、公平、公正的原则，任何组织或个人不得非法干涉。
　第五条　省科学技术行政部门负责省科学技术奖评审的组织工作。
　第六条　设立省科学技术奖励委员会，省科学技术奖励委员会聘请有关方面的专家、学者组成评审委员会，依照本办法规定，负责省科学技术奖的评审工作。
　　省科学技术奖励委员会的组成人员人选由省科学技术行政部门提出，报省人民政府批准。
　　　　　　　　　　 第二章　省科学技术奖的设置
　第七条　省科学技术杰出贡献奖授予下列在我省工作的科技工作者：
　　一、在当代科学技术研究领域取得突破或在科学技术发展中有重要建树的；
　　二、在科学技术创新、科技成果转化和高新技术产业化中，创造出了显著经济效益或者社会效益的。
　　省科学技术杰出贡献奖每年授予的人数不得超过２名。
　第八条　授予技术发明类省科学技术进步奖的，应当是在运用科学技术知识制作出产品、工艺、材料及其系统等重大技术发明的公民或组织。
　　前款所称重大技术发明，是指前人尚未发明或尚未公开的；或者具有先进性和创造性；或者经实施创造了显著经济效益或社会效益的。
　第九条　授予技术开发、重大工程建设、推广转化、高新技术产业化、社会公益、软科学研究省科学技术进步奖的，应当是在应用推广先进科学技术成果，在完成重大科学技术工程、计划、项目等方面做出突出贡献的公民或组织。
　　前款所称做出突出贡献的，是指在实施技术开发项目中，完成重大科学技术创新、科学技术成果推广转化，创造显著经济效益的；或者在实施社会公益项目中，长期从事科学技术基础性工作和社会公益性科学技术事业，经过实践检验，创造出显著社会效益的；或者在实施新材料技术、生物工程技术、电子信息技术、新能源、节能与环保技术等高新技术产业化项目中，推动我省行业（领域）的发展，创造显著经济效益的；或者在管理科学、软科学、系统科学和系统分析技术等方面做出有价值的研究，并被实践证明对科技进步、经济发展产生显著经济效益或社会效益的。
　第十条　授予基础研究类、科技著作类、应用基础研究类省科学技术进步奖的，应当是在基础研究和应用基础研究中阐明自然现象、特征和规律，做出重大科学发现的公民或组织。
　　前款所称重大科学发现，是指前人尚未发现或尚未阐明；或者具有重大科学价值或得到省内外自然科学界公认的。
　第十一条　省科学技术杰出贡献奖、省科学技术合作奖不分等级。
　　省科学技术进步奖分为一等奖、二等奖、三等奖。
　　省科学技术进步奖每年的奖励项目不得超过３５０项。
　　　　　　　　　第三章　省科学技术奖的评审和授予
　第十二条　省科学技术奖每年评审１次。
　第十三条　省科学技术奖由下列单位和个人推荐：
　　一、省辖市人民政府、地区行政公署；
　　二、省人民政府组成部门、直属机构；
　　三、经省科学技术行政部门认定的符合有关规定资格条件的其他单位和科学技术专家。
　　前款所列推荐单位推荐的省科学技术奖候选人，应当根据有关方面的科学技术专家对其科学技术成果的评审结论和奖励种类、等级的建议确定。
　第十四条　省科学技术奖实行限额推荐制度。推荐的单位和个人应当限额推荐省科学技术奖候选人。推荐时，应当填写统一格式的推荐书，提供真实、可靠的评价材料。
　第十五条　省科学技术奖评审委员会作出认定科学技术成果的结论，并向省科学技术奖励委员会提出获奖人选和获奖等级的建议。
　　省科学技术奖励委员会根据评审委员会的建议，作出获奖人选和奖励等级的决议。
　　省科学技术奖的评审规则由省科学技术行政部门制定。
　第十六条　省科学技术奖励委员会作出的省科学技术奖的获奖人选和奖励等级的决议应当报省人民政府批准。
　　省科学技术杰出贡献奖报请省长签署并颁发证书和奖金。
　　省科学技术进步奖由省人民政府颁发证书和奖金。
　　省科学技术合作奖由省人民政府颁发证书。
　第十七条　省科学技术杰出贡献奖的奖金数额由省人民政府规定；省科学技术进步奖的奖金数额，由省科学技术行政部门会同省财政部门规定。
　　省科学技术奖的奖励经费由省财政列支。
　　　　　　　　　　　　　　第四章　罚则
　第十八条　剽窃、侵夺他人的发现、发明或者其他科技成果的，或者以其他不正当手段骗取科学技术奖励的，由省科学技术行政部门报省人民政府批准后撤销奖励，追缴证书和奖金。
　第十九条　推荐的单位和个人提供虚假证明数据或材料，协助他人骗取省科学技术奖的，由省科学技术行政部门通报批评；情节严重的，暂停或取消推荐资格，对负有直接责任的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分。
　第二十条　参与省科学技术奖评审活动的有关工作人员，在评审活动中弄虚作假，徇私舞弊的，依法给予行政处分。
　　　　　　　　　　　　　　第五章　附则
　第二十一条　境内外企业事业组织、社会团体及其他组织和个人利用非政府财政经费或者自筹资金设立科学技术奖的，应当遵守国家科技行政部门的规定。
　第二十二条　省科学技术行政部门可以根据本办法制定科学技术奖励实施细则，并报省人民政府备案。
　第二十三条　本办法自发布之日起施行。１９８６年５月１２日省人民政府发布的《河南省科学技术进步奖励实施细则》（豫政〔１９８６〕５８号）同时废止。